Corte di Cassazione, sez. V Civile, Sentenza n.20951 del 22/07/2021

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONE TRIBUTARIA

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. VIRGILIO Biagio – Presidente –

Dott. MANZON Enrico – rel. Consigliere –

Dott. FUOCHI TINARELLI Giuseppe – Consigliere –

Dott. PERRINO Angel – Maria –

Dott. SUCCIO Roberto – Consigliere –

ha pronunciato la seguente:

SENTENZA

sul ricorso iscritto al n. 6692/2015 R.G. proposto da:

Agenzia delle entrate, in persona del Direttore pro tempore, domiciliata in Roma, via dei Portoghesi n. 12, presso l’Avvocatura generale dello Stato, che la rappresenta e difende;

– ricorrente –

contro

SI.TA.PAN srl, in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentata e difesa dall’avv. Rita Gradara, con domicilio eletto in Roma, Largo Somalia n. 67, presso lo studio del difensore;

– controricorrente –

avverso la sentenza della Commissione tributaria regionale del Veneto n. 1372/19/2014, depositata il 16 settembre 2014.

Udita la relazione svolta nella pubblica udienza del 14 aprile 2021 dal Consigliere Enrico Manzon;

letta la requisitoria scritta del Pubblico Ministero, in persona del Sostituto Procuratore generale de Augustinis Umberto, che ha concluso chiedendo per la declaratoria di inammissibilità ovvero per il rigetto del ricorso.

FATTI DI CAUSA

Con la sentenza impugnata la Commissione tributaria regionale del Veneto accoglieva l’appello proposto dalla SI.TA.PAN srl avverso la sentenza n. 151/6/13 della Commissione tributaria provinciale di Treviso che ne aveva parzialmente accolto il ricorso contro l’avviso di accertamento per II.DD. ed IVA 2007.

La CTR osservava in particolare che non erano fondate le pretese creditorie erariali, in quanto suffragate esclusivamente dalla “contabilità parallela” di un soggetto imprenditoriale terzo (Jesse srl), asserito acquirente di parti di mobili di arredo prodotti dalla società contribuente verificata, senza che tuttavia gli accertamenti ispettivi contabili presso quest’ultima supportassero detti elementi indiziari, come peraltro riconosciuto dalla stessa agenzia fiscale in sede di mediazione-reclamo in un caso analogo sempre riguardante detta “contabilità parallela” del medesimo soggetto imprenditoriale terzo.

Avverso la decisione ha proposto ricorso per cassazione l’Agenzia delle entrate deducendo due motivi.

Resiste con controricorso la società contribuente che successivamente ha depositato una memoria.

RAGIONI DELLA DECISIONE

Deve essere, in via preliminare, esaminata la questione degli effetti derivanti dalla circostanza che le conclusioni del Procuratore generale sono state formulate e spedite alla cancelleria della Corte in data 31 marzo 2021, dunque tardivamente (di un giorno) rispetto al termine prescritto dal D.L. n. 137 del 2020, art. 23, comma 8-bis, (convertito, con modificazioni, dalla L. n. 176 del 2020), che lo individua nel “quindicesimo giorno precedente l’udienza” (nella specie corrispondente al 30 marzo), prevedendo poi – in conformità alla regola generale – che i difensori delle parti possono depositare memorie ai sensi dell’art. 378 c.p.c. “entro il quinto giorno antecedente l’udienza”.

Il Collegio ritiene che la tardività sia fonte di nullità processuale di carattere relativo, la quale, pertanto, resta sanata a seguito dell’acquiescenza delle parti ai sensi dell’art. 157 c.p.c..

Premesso, infatti, che l’intervento del Procuratore generale nelle udienze pubbliche dinanzi alle Sezioni unite civili e alle sezioni semplici della Corte di Cassazione è obbligatorio – a pena di nullità assoluta rilevabile d’ufficio (art. 70 c.p.c. e art. 76 ord. giud.) in ragione del ruolo svolto dal Procuratore generale a tutela dell’interesse pubblico, la tempestività dell’intervento, in relazione al disposto del D.L. n. 137 del 2020, citato art. 23, comma 8-bis opera invece esclusivamente a tutela del diritto di difesa delle parti, con la conseguenza che deve ritenersi rimessa a queste ultime la facoltà e l’onere – di eccepirne la tardività, in base alla disciplina prevista per le nullità relative.

Sempre in via preliminare vanno disattese le eccezioni di inammissibilità dei due motivi del ricorso agenziale, posto che con il primo si è correttamente, almeno in astratto, enunciato un vizio di violazione di legge e non richiesta un’ulteriore valutazione di merito, con il secondo correttamente denunciato un vizio motivazionale secondo il paradigma, consentito, di cui all’art. 360 c.p.c., comma 1, n. 4.

Ciò posto, con il primo motivo – ex art. 360 c.p.c., comma 1, n. 3 – l’agenzia fiscale ricorrente lamenta la violazione/falsa applicazione del D.P.R. n. 600 del 1973, art. 39,D.P.R. n. 633 del 1972, art. 54,artt. 2697,2727 e 2729, c.c., poiché la CTR ha ritenuto che la “contabilità parallela” di un soggetto imprenditoriale terzo non fosse di per sé sufficiente a fondare una presunzione (semplice) idonea a supportare l’atto impositivo impugnato, che pertanto ha annullato. La censura è fondata.

Va ribadito che “In tema di accertamento tributario, la “contabilità in nero”, costituita da appunti personali ed informazioni dell’imprenditore, anche se rinvenuta presso terzi, rappresenta un valido elemento indiziario, dotato dei requisiti di gravità, precisione e concordanza prescritti dal D.P.R. n. 600 del 1973, art. 39 e legittima di per sé, a prescindere da ogni altro elemento, il ricorso all’accertamento induttivo, incombendo al contribuente l’onere di fornire la prova contraria, al fine di contestare l’atto impositivo notificatogli” (Cass., n. 14150 del 11/07/2016, Rv. 640561 – 01). Dandosi seguito a tale principio di diritto, risulta evidente quindi l’erroneità giuridica della sentenza impugnata, che ha invece ritenuto al contrario che la contabilità “non ufficiale” della Jesse srl, dalla quale emergevano cessioni di beni (parti di arredi) alla stessa da parte della società contribuente verificata, non potesse considerarsi quale elemento presuntivo idoneo secondo le prescrizioni del D.P.R. n. 600 del 1973, art. 39, e D.P.R. n. 633 del 1972, art. 54, e che debba necessariamente essere supportato dal riscontro contabile presso la società contribuente medesima.

Peraltro così interpretando/applicando tali disposizioni legislative ha attribuito alle parti in termini non corretti l’onere probatorio secondo i principi generali codicistici pure evocati dall’agenzia fiscale ricorrente.

E’ infatti la SI.TA.PAN a dover comprovare di non avere fatto cessioni non contabilizzate ai fini delle imposte dirette e dell’IVA ossia controprovare le risultanze della contabilità “in nero” della Jesse.

Il giudice del rinvio si dovrà pertanto attenere al citato principio di diritto.

Con il secondo motivo – ex art. 360 c.p.c., comma 1, n. 4 – la ricorrente denuncia la nullità della sentenza impugnata per vizio motivazionale assoluto in violazione del D.Lgs. n. 546 del 1992, art. 36.

La censura è infondata.

Va ribadito che “La motivazione è solo apparente, e la sentenza è nulla perché affetta da “error in procedendo”, quando, benché graficamente esistente, non renda, tuttavia, percepibile il fondamento della decisione, perché recante argomentazioni obbiettivamente inidonee a far conoscere il ragionamento seguito dal giudice per la formazione del proprio convincimento, non potendosi lasciare all’interprete il compito di integrarla con le più varie, ipotetiche congetture” (Cass., Sez. U, Sentenza n. 22232 del 03/11/2016, Rv. 641526 – 01).

La sentenza impugnata non rientra affatto nella tipologia del vizio dedotto come concretizzato in tale arresto giurisprudenziale, ponendosi sicuramente al di sopra del “minimo costituzionale” (cfr. Cass., Sez. U, 8053/2014).

In conclusione, accolto il primo motivo del ricorso e respinto il secondo motivo, la sentenza impugnata va cassata con rinvio alla CTR per nuovo esame ed anche per le spese del presente giudizio.

P.Q.M.

La Corte accoglie il primo motivo del ricorso, respinge il secondo motivo, cassa la sentenza impugnata e rinvia alla Commissione tributaria regionale del Veneto, in diversa composizione, anche per le spese del presente giudizio.

Così deciso in Roma, il 14 aprile 2021.

Depositato in Cancelleria il 22 luglio 2021